欺詐及刑事行為簡介

歡迎！在公司法與商法 (LW) 課程的這個單元，我們將深入探討旨在阻止、偵測和懲罰公司及金融市場內欺詐與犯罪行為的法律架構。作為財務專業人士，了解這些罪行、風險管理職責和合規審查措施，對於保護機構及維持公眾信任至關重要。

1. 內幕交易 (Insider Dealing)

當有人利用未公開的價格敏感消息交易合資格證券（或鼓勵他人進行交易），以圖謀取不公平的財務利益時，便會構成內幕交易。

什麼才算內幕消息？

要符合內幕消息的資格，該項認知必須：
- 具體或明確： 超越了模糊的謠言或一般市場猜測。
- 非公開： 尚未透過認可的法定資訊渠道發佈或公佈。
- 價格敏感： 若公諸於世，很可能會對相關證券的價格或價值產生重大影響。

核心罪行與抗辯理由

根據公司及證券法規，內幕交易主要有三種形式：
- 交易 (Dealing)： 利用內幕消息獲取或處置受價格影響的證券。
- 鼓勵 (Encouraging)： 在掌握內幕消息的情況下，鼓勵或建議他人交易受價格影響的證券。
- 披露 (Disclosure)： 在並非正當執行僱傭、職位或專業職責的情況下，向他人披露內幕消息。

常見的抗辯理由包括：證明該名人士並非預期藉該交易獲利或避免虧損、真誠相信該消息已廣為人知，或無論如何都會進行該筆交易（例如根據早前已存在的合約義務）。

2. 市場失當行為 (Market Abuse)

市場失當行為是一項較廣泛的民事或監管違法行為，會破壞市場誠信、透明度及投資者信心。內幕交易涉及利用機密資訊進行交易，而市場失當行為則進一步涵蓋金融市場上的操縱行為和市場扭曲。

市場失當行為的主要形式

- 不當披露 (Improper disclosure)： 在正常專業職責範圍外披露內幕消息。
- 操縱交易 (Manipulating transactions)： 發出指示或執行交易，從而對金融工具的供應、需求或價格產生虛假或具誤導性的印象。
- 操縱手段 (Manipulating devices)： 採用虛構手段或欺詐計劃交易證券。
- 散播虛假或具誤導性的資料 (Dissemination of false or misleading information)： 透過媒體或網絡渠道傳播謠言或虛假數據，以扭曲市場價格。
- 扭曲市場 (Market distortion)： 從事擾亂交易機制正常運作或將價格定於非自然水平的行為。

3. 洗黑錢及合規審查措施 (Money Laundering and Compliance Controls)

洗黑錢是指掩飾非法資金來源，使其看似合法的過程。

洗黑錢的三個階段

1. 存放 (Placement)： 將犯罪得益引入金融體系（例如將現金存入銀行賬戶）。
2. 分層 (Layering)： 透過多重複雜的交易以及跨司法管轄區的資金轉移，隱藏其來源。
3. 整合 (Integration)： 洗淨後的資金以表面合法的商業資本或個人資產形式重新流入經濟體系中。

關鍵罪行

- 隱瞞、轉移或轉換 (Concealing, transferring, or converting)： 協助隱藏或轉移犯罪財產。
- 未有披露 (Failure to disclose)： 未有向機構的洗錢報告主任 (MLRO) 或相關金融情報機構舉報已知或懷疑的洗黑錢行為。
- 洩露風聲 (Tipping off)： 向他人通報某項懷疑已被舉報或正在進行調查，從而妨礙調查。

政策、程序及內部審查措施

受反洗錢法規監管的企業必須維持健全的合規架構，包括：
- 風險管理常規： 在建立業務關係之前及期間評估客戶和司法管轄區的風險。
- 客戶盡職審查 (CDD)： 在建立業務關係前核實客戶身分並識別實益擁有人。
- 倚賴第三方 (Reliance)： 僅在嚴格條件下倚賴第三方執行 CDD，同時保持合規的最終責任。
- 備存紀錄 (Record keeping)： 在法定期限內妥善保存交易紀錄和身分核實證據。
- 監控與內部溝通： 定期評估內部審查措施的成效、管理合規匯報機制，並就反洗錢義務培訓員工。

4. 賄賂 (Bribery)

賄賂涉及提供、給予、收取或索取不當利益，以影響個人的商業或公共行為。

常見的法定賄賂罪行

1. 提供、承諾給予或給予賄賂： 企圖誘使不當履行相關職能。
2. 請求、同意接受或接受賄賂： 以獲取利益作為不當履行職能的代價。
3. 向外國公職人員行賄： 向其他國家的官員提供利益，以獲取或保留業務。
4. 商業組織未能防止賄賂： 當有相聯人士代表商業機構向他人行賄時，該機構需承擔法人責任。主要的法定抗辯理由是證明該組織已設立足夠的防範程序 (Adequate Prevention Procedures)。

5. 法人刑事責任：逃稅與欺詐 (Corporate Criminal Liability: Tax Evasion and Fraud)

現代法律對商業組織實施嚴格標準，以確保其代表不會協助進行經濟犯罪。

未能防止協助逃稅 (Failure to Prevent the Facilitation of Tax Evasion)

若相聯人士（例如員工或代理人）以犯罪方式協助第三方逃稅，法人實體（稱為相關機構 (Relevant Body)，涵蓋公司及合夥企業）可被追究刑事責任。該組織只有在證明自己已實施合理的防範程序 (Reasonable Prevention Procedures) 以防止此類協助行為時，方可免除責任。

未能防止欺詐 (Failure to Prevent Fraud)

同樣地，當相聯人士意圖為該組織或其客戶牟利而觸犯指定的欺詐罪行時，法律制度會向相關組織追究刑事責任。組織必須實施合理、以風險為本的反欺詐審查措施，方可確立有效的抗辯理由。

6. 欺詐性與不當貿易 (Fraudulent and Wrongful Trading)

在資不抵債公司的運作、管理或清盤過程中，董事和經理必須依法誠實對待債權人。

欺詐性貿易 (Fraudulent Trading)

- 定義： 在意圖欺詐債權人或為任何其他欺詐目的之情況下經營業務。
- 舉證標準： 高，必須證明有實質的不誠實意圖。
- 責任性質： 既是民事責任（對公司資產作個人賠償），亦屬刑事罪行。
- 適用對象： 任何在知情情況下參與以該方式經營業務的人士。

不當貿易 (Wrongful Trading)

- 定義： 當董事知道或理應斷定公司已無合理前景避免無力償債清盤時，仍繼續經營業務。
- 舉證標準： 勝任能力的客觀與主觀測試：即一個合理勤勉的董事本應知悉並採取的行動。
- 責任性質： 僅限民事（法庭可命令其自掏腰包向公司債務承擔責任）。
- 適用對象： 僅限董事及影子董事。
- 抗辯理由： 證明在意識到公司陷入無望境地後，董事已採取一切可能措施，將債權人的潛在損失減至最低。

總結表：欺詐性 vs. 不當貿易

欺詐性貿易：
- 犯罪心態： 必須證明有實質不誠實意圖。
- 性質： 刑事罪行及民事責任。
- 適用範圍： 任何在知情下參與的人士。

不當貿易：
- 犯罪心態： 疏忽／未能行使合理的謹慎與技能；無需證明不誠實。
- 性質： 僅限民事補救。
- 適用範圍： 僅限董事及影子董事。