欺诈及刑事行为简介

欢迎！在公司法与商法 (LW) 课程的这个单元，我们将深入探讨旨在阻止、侦测和惩罚公司及金融市场内欺诈与犯罪行为的法律架构。作为财务专业人士，了解这些罪行、风险管理职责和合规审查措施，对于保护机构及维持公众信任至关重要。

1. 内幕交易 (Insider Dealing)

当有人利用未公开的价格敏感消息交易合资格证券（或鼓励他人进行交易），以图谋取不公平的财务利益时，便会构成内幕交易。

什么才算内幕消息？

要符合内幕消息的资格，该项认知必须：
- 具体或明确： 超越了模糊的谣言或一般市场猜测。
- 非公开： 尚未通过认可的法定信息渠道发布或公布。
- 价格敏感： 若公诸于世，很可能会对相关证券的价格或价值产生重大影响。

核心罪行与抗辩理由

根据公司及证券法规，内幕交易主要有三种形式：
- 交易 (Dealing)： 利用内幕消息获取或处置受价格影响的证券。
- 鼓励 (Encouraging)： 在掌握内幕消息的情况下，鼓励或建议他人交易受价格影响的证券。
- 披露 (Disclosure)： 在并非正当执行雇佣、职位或专业职责的情况下，向他人披露内幕消息。

常见的抗辩理由包括：证明该名人士并非预期借该交易获利或避免亏损、真诚相信该消息已广为人知，或无论如何都会进行该笔交易（例如根据早前已存在的合同义务）。

2. 市场失当行为 (Market Abuse)

市场失当行为是一项较广泛的民事或监管违法行为，会破坏市场诚信、透明度及投资者信心。内幕交易涉及利用机密信息进行交易，而市场失当行为则进一步涵盖金融市场上的操纵行为和市场扭曲。

市场失当行为的主要形式

- 不当披露 (Improper disclosure)： 在正常专业职责范围外披露内幕消息。
- 操纵交易 (Manipulating transactions)： 发出指示或执行交易，从而对金融工具的供应、需求或价格产生虚假或具误导性的印象。
- 操纵手段 (Manipulating devices)： 采用虚构手段或欺诈计划交易证券。
- 散播虚假或具误导性的资料 (Dissemination of false or misleading information)： 通过媒体或网络渠道传播谣言或虚假数据，以扭曲市场价格。
- 扭曲市场 (Market distortion)： 从事扰乱交易机制正常运作或将价格定于非自然水平的行为。

3. 洗黑钱及合规审查措施 (Money Laundering and Compliance Controls)

洗黑钱是指掩饰非法资金来源，使其看似合法的过程。

洗黑钱的三个阶段

1. 存放 (Placement)： 将犯罪得益引入金融体系（例如将现金存入银行账户）。
2. 分层 (Layering)： 通过多重复杂的交易以及跨司法管辖区的资金转移，隐藏其来源。
3. 整合 (Integration)： 洗净后的资金以表面合法的商业资本或个人资产形式重新流入经济体系中。

关键罪行

- 隐瞒、转移或转换 (Concealing, transferring, or converting)： 协助隐藏或转移犯罪财产。
- 未有披露 (Failure to disclose)： 未有向机构的洗钱报告主任 (MLRO) 或相关金融情报机构举报已知或怀疑的洗黑钱行为。
- 泄露风声 (Tipping off)： 向他人通报某项怀疑已被举报或正在进行调查，从而妨碍调查。

政策、程序及内部审查措施

受反洗钱法规监管的企业必须维持健全的合规架构，包括：
- 风险管理常规： 在建立业务关系之前及期间评估客户和司法管辖区的风险。
- 客户尽职审查 (CDD)： 在建立业务关系前核实客户身份并识别实益拥有人。
- 倚赖第三方 (Reliance)： 仅在严格条件下倚赖第三方执行 CDD，同时保持合规的最终责任。
- 备存纪录 (Record keeping)： 在法定期限内妥善保存交易纪录和身份核实证据。
- 监控与内部沟通： 定期评估内部审查措施的成效、管理合规汇报机制，并就反洗钱义务培训员工。

4. 贿赂 (Bribery)

贿赂涉及提供、给予、收取或索取不当利益，以影响个人的商业或公共行为。

常见的法定贿赂罪行

1. 提供、承诺给予或给予贿赂： 企图诱使不当履行相关职能。
2. 请求、同意接受或接受贿赂： 以获取利益作为不当履行职能的代价。
3. 向外国公职人员行贿： 向其他国家的官员提供利益，以获取或保留业务。
4. 商业组织未能防止贿赂： 当有相联人士代表商业机构向他人行贿时，该机构需承担法人责任。主要的法定抗辩理由是证明该组织已设立足够的防范程序 (Adequate Prevention Procedures)。

5. 法人刑事责任：逃税与欺诈 (Corporate Criminal Liability: Tax Evasion and Fraud)

现代法律对商业组织实施严格标准，以确保其代表不会协助进行经济犯罪。

未能防止协助逃税 (Failure to Prevent the Facilitation of Tax Evasion)

若相联人士（例如员工或代理人）以犯罪方式协助第三方逃税，法人实体（称为相关机构 (Relevant Body)，涵盖公司及合伙企业）可被追究刑事责任。该组织只有在证明自己已实施合理的防范程序 (Reasonable Prevention Procedures) 以防止此类协助行为时，方可免除责任。

未能防止欺诈 (Failure to Prevent Fraud)

同样地，当相联人士意图为该组织或其客户牟利而触犯指定的欺诈罪行时，法律制度会向相关组织追究刑事责任。组织必须实施合理、以风险为本的反欺诈审查措施，方可确立有效的抗辩理由。

6. 欺诈性与不当贸易 (Fraudulent and Wrongful Trading)

在资不抵债公司的运作、管理或清盘过程中，董事和经理必须依法诚实对待债权人。

欺诈性贸易 (Fraudulent Trading)

- 定义： 在意图欺诈债权人或为任何其他欺诈目的之情况下经营业务。
- 举证标准： 高，必须证明有实质的不诚实意图。
- 责任性质： 既是民事责任（对公司资产作个人赔偿），亦属刑事罪行。
- 适用对象： 任何在知情情况下参与以该方式经营业务的人士。

不当贸易 (Wrongful Trading)

- 定义： 当董事知道或理应断定公司已无合理前景避免无力偿债清盘时，仍继续经营业务。
- 举证标准： 胜任能力的客观与主观测试：即一个合理勤勉的董事本应知悉并采取的行动。
- 责任性质： 仅限民事（法庭可命令其自掏腰包向公司债务承担责任）。
- 适用对象： 仅限董事及影子董事。
- 抗辩理由： 证明在意识到公司陷入无望境地后，董事已采取一切可能措施，将债权人的潜在损失减至最低。

总结表：欺诈性 vs. 不当贸易

欺诈性贸易：
- 犯罪心态： 必须证明有实质不诚实意图。
- 性质： 刑事罪行及民事责任。
- 适用范围： 任何在知情下参与的人士。

不当贸易：
- 犯罪心态： 疏忽／未能行使合理的谨慎与技能；无需证明不诚实。
- 性质： 仅限民事补救。
- 适用范围： 仅限董事及影子董事。